The 2003 revisions to the commentary to the OECD model on tax treaties and GAARs: a mistaken starting point

Resumen

En enero de 2003 la OCDE introdujo importantes reformas en los Comentarios al Convenio Modelo en relación con el problema la de aplicación de cláusulas internas anti-abuso en un contexto internacional. Conforme a la nueva posición de los Comentarios la aplicación de dichas cláusulas nunca podría dar lugar a un conflicto con los convenios de doble imposición pues constituyen exclusivamente reglas para determinar los hechos que eventualmente pueden dar lugar al nacimiento de la obligación tributaria. Nuestro trabajo tiene como objetivo aflorar algunas debilidades de esta posición: 1) Resulta jurídicamente inconsistente y promueve la confusión entre transacciones simuladas y elusivas; 2) Se aparta de la verdadera solución del problema que pasa por el análisis de las técnicas de aplicación de normas desde una perspectiva de teoría del Derecho. Conforme a este análisis demostramos cómo gran parte de los supuestos de treaty shopping pueden resolverse mediante una correcta interpretación de los criterios de imputación de rentas regulados por el Derecho interno. 3) El principio guía elaborado por los Comentarios facilita la aplicación de cláusulas generales anti-abuso a transacciones que ni siquiera resultan artificiales lo que, a su vez, conduce a que dicha posición sea más que cuestionable desde la perspectiva del Derecho Comunitario Europeo.